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张文鹏诉深圳律协实习考核差别格评定纠纷案之吾见|律师法|律所

2021-07-11 13:04分类:再审诉求 阅读:

  全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》只在第四十四条授权“省、自治区、直辖市律师协会能够按照本规则,结相符本地实际情况,制定详细实走形式,报中华全国律师协会备案”,并未授权市一级律师协会有该规范性文件的注解权。因而,深圳市律师协会制定的《深圳市申请律师执业人员实习管理形式》、《深圳市实习人员违纪违规惩戒惩办形式》答属“超越权限”的规范性文件,答当依法按规给予撤销,不敷走为处理深圳市申请律师执业人员实习管理、考核评定的按照。

  张文鹏诉深圳律协实习考核差别格评定纠纷案之吾见

  福建烨阳律师事务所律师 邹丽惠

  

   笔者本是张文鹏选定的其因申请律师执业实习期满面试考核被评定差别格、延宕实习期限六个月,始诉深圳市律师协会、广东省律师协会走政管理纠纷一案的诉讼代理人之一。不巧,因笔者于2019年2-5月间在福建省宁化县法院为一始该县公检法三机有关手制造的“交通肇事”冤案的当事人作无罪辩护,庭审中由于审判长作恶、不妥指挥发外了几句凶猛执业言辞而受到宁化县法院的袭击报复,被恶意投诉“扰乱法庭秩序,干扰诉讼平时进走”而受到福州市律师协会“息止会员权利六个月”的走业惩办、福州市司法局“中止执业六个月”的走政惩办,走政复议期间申请暂缓实走走政惩办决定不被批准而不敷出庭代理。日前从网络上看到关于这个案件开庭审理的一些评论文章,又向原告张文鹏索取了被告深圳市律师协会的《走政答辩状》和全国律师协会、广东省律师协会、深圳市律师协会分袂制定的关于申请律师执业人员实习管理、考核规程和违规走为的惩办形式等规范性文件,以此为素材聊外笔者对这个案件审理的粗浅看法,接待网友们拍砖!

  最先,谈谈笔者对深圳市律师协会答辩状的看法。

  本案被告之一的深圳市律师协会在《走政答辩状》中主要提议了三个方面的答辩私见:

  一是认为其系律师走业的自律性组织,依法具有“制定走业规范和惩戒规则”“组织管理申请律师执业人员的实习行动,对实习人员进走考核”等职责。其按照《中华人民共和国律师法》第五条第一款、第六条第一款、第四十六条和《律师执业管理形式》(司法部令第134号)第四、六条、十一条和五十七条;《司法部关于进一步加强律师执业管理若干题现在标通知》(司发通〔2003]51号)的乞求,以及全国律师协会《申请律师执业人员实习考核规程》第二十九条、《申请律师执业人员实习管理规则》第二十四条、《广东省申请律师专长人员实习管理形式》第四十八条等有关规定,制定走业规范和惩戒规则,建树健全的实习人员管理制度、受理实习申请、管理实习内容和期限、进走实习考核(含面试考核)、作出实习考核差别格并延宕实习期的决定等,这是依法依规实走“制定走业规范和惩戒规则”“组织管理申请律师执业人员的实习行动,对实习人员进走考核”等职责的主要外现。

  二是认为其对原告张文鹏作出的《实习人员考核成果决定书》真相知道,按照准确,程序相符法,内容恰当。其按照《深圳市实习人员管理形式》《深圳市律师协会申请律师执业人员面试考核评估标准指引》等规定,安排由三名考官组成的考核小组,以原告提交的实务训练考核材料、职业日志、实习鉴定书等为基础,从小吾表现环节、职业道德与职业素养环节、律师实务环节、疏浚协调和答变能力环节对原告进走面试考核。通过近50分钟的面试考核,考核小组认为原告面试考核别国通过,并当场告知原告其自己的益处以及面试未通过的由于,主要题现在包括:其一,实训材料不规范。原告存在协调书由实习人员单独签名、判决书上实习人员为律师身份、在律所主理宣判仪式等不规范之处。其中,在别国请示律师的追随下单独出庭协调的走为,忤反《深圳市实习人员管理形式》第二十条规定的禁绝性走为--“单独出庭”,属于主要忤反执业纪律的走为;其二,职业道德和素养方面未达到实习考核乞求。律师的职业定位意识不敷,将律师定位为司法辅助人员;其三,律师实务方面能力不敷。遗嘱的类型、《中华人民共和国道路交道安然法》与《中华人民共和国侵权负担法》之间的有关、《民法总则》实走日期等亲历案件中题现在标回答存在较大不敷;其四,小吾着装不敷相符适。

  三是认为《深圳市实习人员管理形式》《深圳市律师协会申请律师执业人员面试考核评估标准指引》等属于走业规范,不属于走政诉讼法的受案周围,答当依法驳回。理由是按照《中华人民共和国走政诉讼法》第五十三条之规定,“国务院局部和地方人民政府及其局部制定的规范性文件”能够进走附带核阅,《深圳市实习人员管理形式》《深圳市律师协会申请律师执业人员面试考核评估标准指引》等属于走业规范,不属于走政诉讼法规定的能够附带核阅的规范性文件的周围。

  不客气地说,笔者感觉深圳市律师协会这份答辩状写得并不怎滴!许众该用标点符号的地方没用标点符号,众处语句不通走、文理不通走,言语逻辑性不强;引用法律、规章规定和规范性文件无的放矢、牛头过失马嘴,甚至连引用的条款序号标注都不准确。写作、批准这份答辩状的人员答该算得上深圳市律师协会的精英人物了吧,水平尚且这样,似乎别国资格对一个“初出茅庐”的实习人员“横提鼻子竖提眼”、“鸡蛋内中提骨头”地提议各种毫无按照的庄严乞求!

  笔者认为,深圳市律师协会前述答辩在实体上主要存在以下题现在:

  一、其第一方面答辩私见引用的法律、规章和上级律协规范性文件条款中,除了《中华人民共和国律师法》第四十六条第一款第(三)项授权律师协会实走“制定走业规范和惩戒规则”的职责外,其他法律、规章和规范性文件条款都别国该项规定。而《律师法》第四十六条第二款同时对律师协会行使该项职权作了限制性规定:“律师协会制定的走业规范和惩戒规则,不得与有关法律、走政法规、规章相抵触”。也就是说,律师协会制定走业规范和惩戒规则不敷专横跋扈,必须相符有关的法律、走政法规、规章的规定。

  那么,参照《中华人民共和国立法法》第二章第二节“法律注解”和第五章“适用与备案核阅”的规定,规范性文件有“需要进一步清亮详细含义”或者规范制定后“表现新的情况,需要清亮适用按照”的情形,需要进走注解时,注解权由制定规范的组织行使,属下组织未经授权或者向制定规范性文件的组织申请,不得任意注解。按照法制联相符的需要,建树规范性文件核阅、备案制度及规范适用原则,位阶高的规范性文件的效力高于位阶低的规范性文件的效力;当规范性文件存在超越权限、下位规范忤反上位规范规定、规范性文件的规定被认为不恰当、

  违背法定程序等情形时,授权有关组织给予转变或者撤销。

  全国律师协会《申请律师执业人员实习考核规程》(以下简称《考核规程》)虽在第三十五条 付与“省、自治区、直辖市律师协会和组织实走实习考核的设区的市级律师协会能够按照本地实际情况,制定详细考核细现在”的权利,但省、市级律师协会制定考核细现在时,仍答遵命“法制联相符”的原则,不敷与全国律师协会的《考核规程》相抵触;若有抵触情形存在,则答遵命“位阶高的规范性文件的效力高于位阶低的规范性文件的效力”的原则,优先适用全国律协的考核规程。

  二、笔者从原告张文鹏转来的被告证据3《深圳市律师协会实习人员面试考核汇总外》发现:深圳市律师协会给予实习人员张文鹏评定考核成果差别格、处予延宕实习期限六个月的惩戒惩办,理由是他的考核收获平淡,详细的评语是“可发扬之处:1、仪外(较)郑重、举止(较)相符适摩登,言语外达(较)相符规范及清亮、流畅,答答能比较自诩、容易;2、思维清亮,疏浚答变能力和逻辑能力较强”;“答改进之处:4、仪外、着装不相符适,(或)欠缺礼貌和基本素养:5、无原始职业日志或原始职业日志记载不敷实在或详细;6、实习实务训练材料装订不相符规定或记载实训内容欠缺或次数不敷,不敷详细响答实习人员实习基本情况。原告存在协调书由实习人员单独签名、判决书上实习人员为律师身份、在律所主理宣判仪式等不规范之处”。

  关于深圳市律师协会三位不敢公开姓名的考官给答试人员张文鹏下的评语“自相矛盾”的题现在,已遭到了律师同走们的相背诟病,笔者就不再赘述了。以下谨对照深圳市律师协会《申请律师执业人员面试考核评估标准指引》和全国律师协会《申请律师执业人员实习考核规程》的有关规定,谈谈自己的感受:

  (一)按照深圳市律师协会《申请律师执业人员面试考核评估标准指引》第三至六章的规定,对答试人员每个环节的评估中分为优越、优越、平淡、及格、较差或差5个档次。其中在第三章规定的“小吾表现环节评估标准”项下,平淡分袂代外答试人员“仪外规范,举止外现出基本的礼节,相符平淡职业的平淡形象乞求”;“言语比较规范,能清亮外达中央内容”;“能自在答答,对自己与走业的相符适度及将来的不确定状态有基本的意识”;“能够在指定的时间内基本知道、准确地回答出考官发问憧憬知道的大单方内容”;“能与考官形成交流或互动,言语外述或肢体言语行使适当”。

  在第四章规定的“职业道德与职业素养环节评估标准”项下,平淡分袂代外答试人员“具有律师职业荣誉感、负担感,对于如何塑造律师职业形象及维护律师职业荣誉有一定的意识”;“理解律师的执业理想基本内容,有实现执业理想的初步规划”;“对社会主义法治的中央内容、心里乞求、价值推想、主要使命及根本保证有清亮的理解和意识,具备一定社会主义法治理念”;“知道律师执业规范规定,能够准确地回答考官大单方提问”;“对律师职业道德和执业纪律规范内容有比较知道意识,能较详细地回答考官提议的大单方题现在”。

  在第五章规定的“律师实务环节评估标准”项下,平淡分袂代外答试人员“职业日志原始记录载体实在,请示律师能按规定作出请示私见,对实习人员评价与考官考核感受大单方相符”;“实务训练材料原始记录载体客不悦目实在,实务训练材料清算装订成册,能响答实习人员已基本掌握从事律师职业所需要的专长知识”;“知道与客户洽谈生意业务的技巧,具备一定的疏浚和协调能力”;“基本掌握从事律师职业所需要的基本实体专长技能,并有基本意识”;“能掌握从事律师职业所需要的基本程序专长技能,并有基本意识”;“具备一定的思维逻辑能力,能较实在的分析、归纳案例题方针要点”;“知道本总计关案件受理、冲突处理、结案管理等方面的管理制度,基本相符适律师事务所职业环境与管理机制”。

  在第六章规定的“疏浚协调和答变能力环节评估标准”项下,平淡分袂代外答试人员“能够比较清亮外达自己诉求,以法理按照佐证自己诉求的相符理性”;“思维比较清亮,对题现在能作出基本详细地回答”;“具有强化自己学习基本意识与开发律师生意业务的基本意识,具备为客户提供解决方案的基本意识”;“有准确的人生不悦目,自吾评价和对社会环境认知比较准确、思维不偏激或极端。对感情限制比较恰当”;“知道律师执业走为规范的规定,能比较详细回答考官提议的大单方题现在”。

  知道了深圳市律师协会对申请律师执业人员面试考核的评估标准后,笔者感觉这不是在对实习人员进走最先律师执业前的面试考核,而是在进走选美或评先选优;上面的那些所谓“平淡档次”的评估标准,不要说实习人员,就是许众执业众年的律师都不料都能够做到;伪设说对已经达到上述标准的实习人员还给予评定差别格,施以延宕实习期限六个月的惩戒惩办的话,那么深圳市律师协会就不是在考核实习人员,而是在有意整人!由此,之前有关“深圳律师协会面试考官收取走贿,不送钱不给通过考核”;“行使收取的培训费用走贿司法人员,为自己从事律师执业搞有关”等等传言,就难以让人不信任了!

  (二)全国律师协会《申请律师执业人员实习考核规程》第十二条规定:“对实习人员实习期间外现情况的考核,主要包括下列事项:(一)齐集培训参增情况;(二)实务训练行动参增情况;(三)律师职业道德和实习纪律遵命情况”;第二十一条规定:“”对实习人员进走面试考核,答当遵命本规程第八条至第十二条的规定对其进走综相符测评,确定其是否具备律师执业基本素质。面试考核中,各项考核内容占总分值的权重分袂为:(一)实习人员政治素质,占面试考核总分值的25%;(二)实习人员道德品走,占面试考核总分值的25%;(三)实习人员执业素养,占面试考核总分值的25%;(四)实习人员实习外现,占面试考核总分值的25%;第二十二条规定:“面试考核采用评分法,总分值为100分,实习人员得分为60分以上且遵命本规程第二十一条第二款所列四项考核内容每项得分均不低于该项分值60%的,评定为面试考核相符格”。

  笔者认为,全国律师协会《考核规程》中乞求的考核得分60分以上,对答的是深圳市律师协会《申请律师执业人员面试考核评估标准指引》中的考核收获及格以上。所谓及格,是指考核收获达到规定的最低标准,是考察实习人员能否通过考核的分界线。而原告张文鹏的考核收获被评定为平淡,在及格线以上,遵命全国律师协会《考核规程》的规定,答评定为相符格。故被告深圳市律师协会对张文鹏的实习考核作出“给予评定差别格、延宕实习期限六个月”的处理决定,清亮违背了全国律师协会《考核规程》的有关规定,属于适用规范舛讹的走为。

  (三)笔者要奇怪指出的是,被告深圳市律师协会在《走政答辩状》中自认:按照《广东省司法厅 广东省律师协会关于组织开展“法援惠民助力扶贫攻坚”行动的通知》(粤司办〔2018〕347号)、《关于组织开展“法援惠民·助力乡下崛始”行动的增增通知》(粤律协〔2018〕103号)等之乞求,其曾配相符广东省司法厅、深圳市司法局、广东省律师协会安排实习人员到省内欠发达地区公共法律服务实体平台开展为期一个月的实务训练和值班职业,并对积极参与公幸行动的实习人员给予1500元值班补贴和300元交通补贴、恰当萎缩参增齐集培训时间、免交齐集培训费用、两周内优先安排面试考核等优惠待遇。2018年11月1日-11月30日,原告积极相答省厅政策乞求,报名在河源市龙川县司法局新田司法所进走为期一个月的实务训练和值班职业,被告给予原告能够选择不参增职业道德、执业纪律之外培训和考试的政策优惠,但原告照样选择参增了2019年1月11日组织的《律师职业道德与执业纪录》专题培训及后续考试。由此外明,原告张文鹏不但实习期间外现优越,就是正式上岗前的培训行动,其外现也是特意优越的。

  至于被告深圳市律师协会在《走政答辩状》中质问的“原告存在协调书由实习人员单独签名、判决书上实习人员为律师身份、在律所主理宣判仪式等不规范之处”;“职业道德和素养方面未达到实习考核乞求。律师的职业定位意识不敷,将律师定位为司法辅助人员”等题现在,笔者认为:1、关于“判决书上实习人员为律师身份”的题现在,实属受诉法院制作判决书上的失误,据悉该法院已经出具裁定书予以纠错。2、关于“协调书由实习人员单独签名”的题现在,一是要从整个案件代理过程考查是否忤反规定由实习人员单独代理案件;二是按照全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》第二十三条、第二十四条规定,只有在实习人员“私自以律师名义从事本规则第二十三条所列违规走为”的情况下,才能认定实习人员违规违纪,给予惩戒惩办。言下之意,伪设不是实习人员“私自”所为,而是所在律所或请示律师的安排,或者不因而律师名义进走,就不敷认定实习人员违规违纪给予惩戒惩办。3、关于“在律所主理宣判仪式”的题现在,笔者认为这正是张文鹏仔细进走实务学习、创新学习形式的外现,且别国任何规范性文件规定实习人员不敷进走这样的演示行动,认定该走为违规或者不规范欠缺按照。4、关于对“律师的职业定位意识不敷,将律师定位为司法辅助人员”的题现在,这个题现在连国家层面的意识都是转变不定的,从新中国对律师的定位由国务院制定的《中华人民共和国律师暂走条例》规定的“国家的法律职业者”,一路下滑为1996 年5月15日第八届全国人大常委会第十九次会议通过的《中华人民共和国律师法》规定的“依法取得律师执业证书,为社会提供法律服务的执业人员”,再到2007年10月28日第十届全国人大常委会第三十次会议修订的《中华人民共和国律师法》规定的“依法取得律师执业证书,接纳委托或指定,为当事人提供法律服务的执业人员”和现在司法政府对律师的管控日益严严,律师在执业过程中稍有不慎或对公检法走为稍有二话,不是被逐出法庭,就是被投诉、休业、吊证和政府正倡导“地摊经济”的局势看,难保律师走业不会被进一步作出更低的定位,成为司法辅助人员甚至地摊人员。深圳市律师协会有何按照认为张文鹏将律师定位为“司法辅助人员”就一定是意识不敷,而不会是先见之明呢?!

  三、虽然律师协会不是走政组织,但它是律师法授权的组织。岂论是“律师自律性组织”、“社会集体”的法律地位,照样“制定走业规范和惩戒规则”、“组织管理申请律师执业人员的实习行动,对实习人员进走考核”等职权,都是律师法授权的成果。别国律师法的授权,律师协会什么都不是,什么权力也别国!

  按照《中华人民共和国走政诉讼法》第二条“公民、法人或者其他组织认为走政组织和走政组织职业人员的走政走为侵占其相符法权益,有权按照本法向人民法院拿始诉讼。 前款所称走政走为,包括法律、法规、规章授权的组织作出的走政走为”和最高人民法院《关于适用<中华人民共和国走政诉讼法>的注解》第二十四条第三款:“当事人对……律师协会、注册会计师协会等走业协会按照法律、法规、规章的授权实走的走政走为不屈拿始诉讼的,以该事业单位、走业协会为被告”的规定,律师协会是法定的走政诉讼被诉主体,其行使《中华人民共和国律师法》第四十六条授权的走为,属于可诉的走政走为。因而,深圳市律师协会辩称其制定的《深圳市实习人员管理形式》《深圳市律师协会申请律师执业人员面试考核评估标准指引》等规范性文件属于走业规范,不属于走政诉讼法的受案周围,主张驳回原告张文鹏“对《申请律师执业人员实习考核规程》、《申请律师执业人员实习管理规则》、《广东省申请律师执业人员实习管理形式》《深圳市实习人员管理形式》、《深圳市律师协会申请律师执业人员面试考核评估标准指引》的相符法性进走核阅”的诉讼哀乞,于法不符。

  综上,被告深圳市律师协会《走政答辩状》提议的答辩理由均不走立,依法不答给予采纳;其给予原告张文鹏考核差别格、处予延宕实习期限六个月的惩戒惩办,认定真相和适用规范舛讹,依法答给予撤销。因被告深圳市律师协会被申请复核的走为作恶,被告广东省律师协会给予维持亦属作恶走为,受诉人民法院均答判决给予撤销,并判令两被告重新作出走政走为。

  其次,谈谈笔者对本案庭里庭外有关传闻的看法。

  笔者从有关本案开庭前后的网络讯息中获知:2020年7月10日(周五),本案法官助理曾雨翔打电话向原告张文鹏询问有关送达地址的题现在,原告顺便询问本案是否要在近期安排开庭?曾助理回答短期内并无开庭安排。但是7月13日(周一),原告就收到了本案的开庭传票,法院发出传票的日期正益是7月10日; 7月15日,原告在办公室职业,忽然闯入一伙自称是新城派出所民警的人执意要和原告“弄友人”,这伙人还找到律所相符伙人,乞求律所相符伙人劝说原告不要叫人来旁听案件审理;7月17日开庭当天,法警手上拿着一个名单,声称名单上的人员是被告深圳律协的旁听人员,原告方的旁听人员必须憧憬深圳律协的旁听人员优先入场后才能入场;本案庭审别国按照最高人民法院审判公开的乞求进走网络直播,理由竟然是被告深圳市律师协会的三名考官的姓名涉及湮没不敷公开,申请庭审不直播。庭审中,被告深圳市律师协会的出庭人员“雷语”频出,竟然声称“律师协会是走业自治组织,其对申请律师执业实习人员的考核是走业自治走为,法院无权干预”;“被告给予原告考核评定差别格,处予延宕实习期限六个月的惩办是对原告的爱,憧憬他通过六个月的再学习能够通过”(据悉,张文鹏被延宕的实习期早已超过,深圳市律师协会干脆不予安排考核了,理由是律所不出具外明文件);“律师协会是自治组织,增入了就要有契约精神遵命盟约,认可盟约条款对你的考核”。

  笔者感觉,从受诉法院和当地公安派出所在本案开庭前的所作所为能够看出,律师协会一致不是什么律师走业的自治组织,倒像是司法政府管控律师的“御用工具”;岂论是受诉法院、当地公安机通知样本案被告,似乎都对深圳市律师协会、广东省律师协会被诉走为很别国决心,外现得特意心虚,以致考官不敢公开姓名,法院和公安组织英勇人民群众旁听或观观看庭注视频,知道真相真相!

  笔者不禁要问,任意延宕实习人员的实习期限,等于延宕其上岗执业挣钱糊口的时间,十分于夺人饭碗的勾当,号称“律师娘家”的深圳市律师协会难道就是这样爱抚“自己的孩子”的吗?律师协会是律师法强制增入的组织,哪个律师“增入”律师协会跟你们有过盟约?更何况,张文鹏只是一个被你们任意冠以“考核差别格”的臭名,至今不得跨入律师门槛的实习人员,他何时增入你们的组织?跟你们有过什么盟约?你们要他遵命什么契约精神?!

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